De feiten
Computerproducent Packard Bell is eigendom van een Luxemburgse holding. Het bedrijf Clifford uit Hong Kong heeft de zeggenschap over Packard Bell, omdat het voor 75 procent eigenaar is van de holding. Er is in het verleden afgesproken dat Packard Bell overgenomen kan worden door het bedrijf Gateway via een zogeheten ‘right of first refusal’. Bij een bod van derden kan Gateway de aandelen kopen tegen 90 procent van het daarop uitgebrachte bod.
Op 8 augustus 2007 vraagt de bestuurder van Packard Bell om een positief advies over verkoop aan Lenovo. Daarop doet Gateway een beroep op de mogelijkheid om de aandelen als eerste te kopen. Packard Bell dient een adviesaanvraag in over een mogelijke overname door Gateway. Voor de ondernemingsraad is de ‘right of first refusal’ een nieuwe omstandigheid. De ondernemingsraad wendt zich tot de Ondernemingskamer.
De Ondernemingskamer
De Ondernemingskamer concludeert dat er bij de vorige overdracht zeer grondig is gedebatteerd over alle toekomstige ontwikkelingen, waaronder de structuur, het bestuur en de strategie van Packard Bell. De OR heeft toen geen voorbehoud gemaakt. Een overname van Gateway was al in beeld en de OR wenste nog meer informatie over de integratie wanneer Gateway de uiteindelijke koper zou blijken te zijn. Verder waren er geen bezwaren tegen de overdracht. De OR heeft onvoldoende onderbouwd dat er wel degelijk nieuwe feiten en omstandigheden zouden zijn om anders te adviseren. Het verzoek van de OR wordt afgewezen.
Het commentaar
Het betreft een buitengewoon complexe zaak. De OR oordeelt dat de ‘right of first refusal’ een nieuwe omstandigheid is die niet bekend was ten tijde van de advisering. Het Gerechtshof zeeft de feiten en concludeert dat er al veel eerder gesproken is over Gateway. De ‘right of first refusal’ beïnvloedde de koop niet. Zoals in iedere procedure zijn de echte feiten van groot belang voor de uiteindelijke beoordeling van de zaak.
